隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪的分工日益細(xì)化，因?yàn)樯嫦訛樗藢?shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪提供技術(shù)支持而鋃鐺入獄的人也越來越多，筆者這兩年就處理過數(shù)起這類案件，有的當(dāng)事人是因?yàn)樘峁┝塑浖夹g(shù)支持而涉案，也有的當(dāng)事人是因?yàn)樘峁┝擞布夹g(shù)支持而涉案。當(dāng)筆者到看守所會(huì)見這些當(dāng)事人時(shí)，總會(huì)被問及類似這樣的問題：我只是提供了技術(shù)，并沒有參加別人的網(wǎng)絡(luò)犯罪，為什么會(huì)被刑事拘留？技術(shù)無罪??！
從法律上說，為網(wǎng)絡(luò)犯罪提供技術(shù)支持的行為是否構(gòu)成犯罪，不能一概而論，因?yàn)橛械那闆r會(huì)構(gòu)成犯罪，有的情況不會(huì)構(gòu)成犯罪。
一、現(xiàn)行法律對(duì)提供技術(shù)支持行為的刑法評(píng)價(jià)
（一）單獨(dú)定罪
單獨(dú)定罪，也就是將提供技術(shù)支持的行為確定為一個(gè)獨(dú)立的罪名，如刑法第二百八十五條第三款的提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪。
全國首宗微信外掛案件。2015年1月開始，張某、劉某旭未經(jīng)騰訊授權(quán)，開發(fā)出《果然叼》《玩得溜》軟件，可實(shí)現(xiàn)微信多開等功能。后二人設(shè)立網(wǎng)站宣傳及批發(fā)銷售上述軟件，非法銷售所得累計(jì)人民幣二十萬元以上，被廣州市海珠區(qū)法院認(rèn)定構(gòu)成提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪。
法律將某些提供技術(shù)支持的行為確定為犯罪，是因?yàn)檫@類行為本身具有一定的社會(huì)危害性，刑法將幫助行為直接確定為一種犯罪，在法學(xué)理論上也稱為幫助犯的正犯化。
（二）作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的共犯
作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的共犯，也就是將提供技術(shù)支持的行為作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的共同犯罪，如為實(shí)施詐騙提供技術(shù)支持的，定詐騙罪（共犯），為實(shí)施侵犯公民個(gè)人信息提供技術(shù)支持的，定侵犯公民個(gè)人信息罪（共犯），為非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)提供技術(shù)支持的，定非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪（共犯），等等。
將提供技術(shù)支持的行為作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的共犯，有一個(gè)前提條件，那就是明知道他人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)仍然提供技術(shù)支持，這也是這類案件罪與非罪的關(guān)鍵所在。
二、司法實(shí)踐中如何認(rèn)定主觀明知
客觀上有為他人提供技術(shù)支持的行為，主觀上如何認(rèn)定行為人是否明知？電信網(wǎng)絡(luò)詐騙相關(guān)司法解釋只是做了概括性的規(guī)定：結(jié)合被告人的認(rèn)知能力，既往經(jīng)歷，行為次數(shù)和手段，與他人關(guān)系，獲利情況，是否曾因電信網(wǎng)絡(luò)詐騙受過處罰，是否故意規(guī)避調(diào)查等主客觀因素進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。
就筆者處理這類案件的經(jīng)驗(yàn)，關(guān)鍵在于在案證據(jù)是否能證明行為人知道他人利用技術(shù)的目的，如果在案證據(jù)是能證明行為人知道他人利用技術(shù)的目的，司法機(jī)關(guān)就會(huì)認(rèn)定行為人存在主觀明知。從司法實(shí)踐看，以下三種情況常會(huì)被認(rèn)定為存在主觀明知：
（一）提供個(gè)性化技術(shù)支持，比如根據(jù)他人的要求開發(fā)APP。提供此類技術(shù)支持，會(huì)存在前期了解需求、編寫代碼、后期測(cè)試功能的情況。技術(shù)所要實(shí)現(xiàn)的功能，開發(fā)者是知曉的，從而會(huì)被認(rèn)定為明知他人的犯罪模式（至于是否知道犯罪性質(zhì)并不影響罪名的成立）；
（二）提供特定用途的技術(shù)或者設(shè)備。有些技術(shù)的用途是非常明顯的，比如用于“撞庫”的軟件，它的用途就是非法獲取用戶的信息（常見的是用戶名和密碼），提供“撞庫”技術(shù)，可以認(rèn)定是明知他人是用于非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)。
（三）在案證據(jù)可以證明行為人存在主觀明知的情況。
綜上，為他人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪提供技術(shù)的行為是否構(gòu)成犯罪，不能簡單的回答是或者不是，而要看案件的具體情況，比如提供技術(shù)的行為的具體情況、在案證據(jù)是否可以證明行為人明知他人利用技術(shù)實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪。
